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商標布局的幾個維度

時間:2019-12-18 10:46:15 點擊:
    商標對于任何一個競爭性企業來說,都是一個需要涉足和了解的領域。在神州服務過的幾家企業,管理水平真是千差萬別。說起來,都知道商標重要,知識產權無價。但實際工作中間,商標事務涉及的繁瑣、細碎真是說起來都是淚啊。
    首先,您看商標涉及45類,數萬件商品和服務。這個怎么布局?簡單的只注冊一個核心類別,或者一刀切全注冊。這個真的很簡單,補充要完善。補充完善多少,多大范圍,都是要考慮的細節。
    商標注冊幾年之后,但是考慮到商標分類表幾年變動一次,甚至每年變動一次,是不是要有的商標沒有使用,是不是考慮撤銷別人的注冊,讓自己注冊的商品和服務更多。這樣,更是需要對現有注冊和近似情況了如指掌。

    對于別人申請的近似商標,到底近似不近似,是不是要反對?對于預算有限的企業,也是一個頭疼的問題。如果找到不靠譜的代理機構去處理,基本上就是走過場。累不累?這還沒算國際注冊的情況呢,這些就是基本的商標布局了。

商標布局的幾個維度

接下來我們來一起看看商標布局的幾個維度:

1.商標布局的標識維度

(1)聯合商標:既要李逵也要李鬼
    Facebook雖然未進入中國市場,卻已通過商標布局來預防傍名牌。從2006年3月到2011年4月,Facebook一共注冊了60余項商標,包括“THE FACEBOOK”、“FACEBOOK”、“F”等,涵蓋社區網絡、照片分享、軟件、搜索引擎、電子雜志、游戲等類別,有趣的是,甚至男女服裝類別也注冊了。更有趣的是,盡管Facebook沒有官方中文名稱,Facebook卻在中國注冊了可能的中文音譯名稱,包括“飛書博”、“飛思簿”、“菲絲博克”、“臉譜”、“面書”、“臉書”等,以至于有網友評論說:沒有注冊“非死不可”吧?
    中國企業也同樣如此,福建石獅市福林鞋業有限公司很早就在25類鞋商品上注冊了“富貴烏”、“富貴鳴”、“富貴雞”、“富貴鴿”、“富貴鷹”、“富貴鵝”、“富貴鳩”、“富貴鵲”等商標,來保護其“富貴鳥”商標。這樣不僅擴大了自己的商標權范圍,而且可以防止一些企業采取喬裝打扮的手法,居心叵測地使用與其知名商標相近似的文字和圖形。此即所謂“聯合商標”(Associated Mark)策略,即同一商標權人在相同或類似商品上,申請注冊一批和自己真正使用商標(正商標)相近似的商標。
    當然,在商標法上一個注冊商標本來已有權排除他人在同一種商品或類似商品上注冊或使用的與之相近似商標。但有的企業還是愿意進行聯合商標的注冊,原因在于,聯合商標的注冊可以直接排斥相關近似商標的注冊使用,但正商標(受聯合商標保護的商標)卻未必一定能夠發揮這個效用,比如你的商標是“大大”,其他人注冊或使用了“大人”,當你提起商標爭議裁決或商標侵權官司時,商標主管部門或法院可能認為“大人”并不構成與“大大”的近似,畢竟近似不近似是人的主觀判斷,因此還是把“大人”作為聯合商標注冊,更能有效保障你期待保護的權利。


商標布局的幾個維度

(2)組合商標的分拆
    對于文字+圖形或者其他要素組合而成的組合商標,建議在整體注冊申請的同時,也把各個相對獨立的構成要素(比如圖案、文字部分)分別提交商標注冊,對于核心商標(品牌)尤其如此,如此操作,即使組合商標整體因其中一部分構成要素存在在先申請或在先權利等障礙,另外分拆出來的部分也不會受到影響。當然,這樣一來,一件商標申請可能就變成了三件商標申請,甚至更多,相應地,官費和代理費都要翻倍。
    事實上,組合商標分拆并非只有提高成功率的功用。有的公司根據實際情況,比如空間有限,在某些產品位置無法標識組合商標的整體,而只能有所割舍,僅僅標注圖案或者文字部分,此時組合商標分拆后注冊,有利于公司靈活使用注冊商標。在商標保護階段,組合商標分開注冊還有更大的妙用。相對于組合商標,分拆部分的商標由于構成要素更少,還擴大了商標的保護范圍,更有利于商標近似的確認。


(3)商業標識一體化
    在選擇文字商標時,最好商標名稱與企業商號保持一致。將商號用作商標申請注冊,或將商標作為商號登記,這是現代企業普遍采用的做法。如日本的“日立”、“豐田”,德國的“拜耳”等。當然,一家企業可能擁有多個商標,不可能每個商標都與企業商號一致,因此只能做到主商標與商號一致。
    現在域名既可以使用英文,也可以使用中文,因此,自己的商標也要與域名保持一致。由于商標的名稱可以在以.com、.cn、.org、.net或者.中國、.公司和.網絡等結尾的多種頂級域名下注冊使用,因此,如果你財力允許可以都注冊下來,但我們認為域名并不像商標,其標識來源的作用并不強烈,很多人在網上找尋網站是通過搜索關鍵詞或通過鏈接,而不是通過鍵入網址(域名),所以,注冊一個或幾個就可以了。對企業最關鍵的事情可能是,如何讓用戶在google、百度上非常輕松地找到自己的網站。
    我們強調商標、商號、域名等商業標識的一體化,是因為這種做法不僅可以起到商標、商號同時宣傳的廣告效果,更重要的是還可以得到商標、商號、域名等有關法律的多層次、全方位的保護,有效防止他人把你的商標用作其產品商標、企業名稱或者域名。


2.商標布局的商品維度

    作為區別商品或服務來源的一種標志,每一個注冊商標都是指定用于某一商品或服務上的。如提到長虹,人們會想到彩色電視機;提到五糧液,人們會想到白酒;提到保時捷,人們會想到豪華跑車,等等。應該說,離開商品或服務而獨立存在的商標是不存在的。我國《商標法》第22條第1款規定:“商標注冊申請人應當按規定的商品分類表填報使用商標的商品類別和商品名稱,提出注冊申請。”《商標法實施條例》第13條第1款更進一步規定,“申請商標注冊,應當按照公布的商品和服務分類表填報。”
    我國的商標申請應當根據《類似商品和服務區分表》所規定的類別進行申請。《類似商品和服務區分表》是基于《商標注冊用商品和服務國際分類》(尼斯協定的分類)所制定的。根據《類似商品和服務區分表》,所有商品和服務被分成45個類別,其中第1到第34類為商品類別,第35到第45類為服務類別。

商標布局的幾個維度
(1)不要浪費商品項目的指定數量
    如果檢索一些商標的注冊情況,可以發現,有的注冊指定使用的商品和服務項目很多,而有的又很少,甚至只有1-2個商品或服務項目。按照目前的收費方式,每件商標注冊申請在同一類別之下,指定使用10個商品(或服務),官方收費是300元(不包括代理費);10個以上商品,每超過1個商品,每個商品加收30元,而指定不足10個商品,即使只有1-2個商品,收費也是300元。毫無疑問,指定使用的商品數量過少,浪費的是申請人的注冊費用。
    如果你現在發現自己的商標注冊沒有指定到10個商品或服務項目時,能不能要求增加呢?不能!根據《商標法》第23條的規定,“注冊商標需要在核定使用范圍之外的商品上取得商標專用權的,應當另行提出注冊申請。”也即你至少得再花一筆申請注冊的費用。
    了解了這一點,在將來申請注冊商標時,即使自己實際經營的商品或服務項目不足10個,甚至只生產一種商品或只提供一種服務,也應當盡可能地指定滿10個商品或服務項目,以覆蓋企業將來可能經營或提供的商品或服務,以及與企業現有或將來產品相類似的商品或服務,因為這樣做并不增加額外的費用。
    退一步講,即使企業指定滿10個項目,其中有的商品或服務,企業永遠都不會去經營,但這樣做仍然會有好處,至少你在這10個項目上阻止了別人使用與你相同或近似商標的可能性,從而保證了你商標相對而言的獨特性。注冊商標時指定使用商品就好比卡位,如果你沒有卡住位置,就只能眼睜睜地看著別人坐下了。
    《商標法》第30條規定,“申請注冊的商標,凡不符合本法有關規定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的,由商標局駁回申請,不予公告。”充分利用這個法律資源,可以節省不少注冊費用。因為每一個類別的每一個群組下面,都存在大量的商品或服務項目,如果你想把同一類別的所有或大部分商品或服務項目都指定為商標的使用項目,那么,這會花費你數額不菲的金錢。

    類似商品是一個相對模糊的概念,按照尼斯協定,所有商品(包括服務)被分成45個類別,但同一類別的商品未必就是類似商品,而不同類別的商品也有可能構成類似商品。不過,通常情形下,同一類別同一群組的商品應該是類似商品。因此,商標申請人不需要把所有的商品項目都指定到,而只需在同一群組選擇1個或幾個代表性商品項目,即可阻止他人在該群組的其他商品上申請注冊相同或近似商標。


(2)覆蓋現有的業務范圍

    商標指定使用的商品項目首先應當覆蓋公司的現有業務范圍,這是商標注冊最基本的考慮。商標指定使用的項目必須首先覆蓋自己正在經營的商品或服務,不要讓指定使用的商品或服務項目與自己的業務范圍發生錯位,這可能會導致侵權危機。必須要注意的是,你的業務范圍可能分布在商品分類表的多個類別,不要顧此失彼。比如,一家做網絡游戲的公司,不能僅僅把商標注冊在第9類的“計算機游戲軟件”商品上,還要注冊在第41類的“在線游戲”服務上。


(3)囊括未來的業務范圍

    商標指定使用的商品項目還應當囊括公司未來可能發展的業務范圍。這個需要考量公司的業務發展戰略規劃,以及可能延伸的產品類別。否則,一旦新的業務發展起來,公司還想繼續沿用已有的知名商標時,可能在新業務涉及的商品上該商標已經被其他人搶先注冊了。如果企業已經有長遠的發展規劃,對于未來有明確要開拓的經營范圍,可提前通過商標注冊覆蓋其中的商品或服務。如果不及時把自己的商標注冊在將來要發展的產品上,嗣后想注冊時,可能已被他人搶先注冊了。


(4)延伸到類似的、關聯性或競爭性的商品

    商標還應延伸注冊到公司認為會在業務上產生混淆的類似商品,或具有關聯性、競爭關系的商品項目上。盡管注冊商標的保護可以延及到類似的商品或服務上,但是這些關聯性或競爭性的產品是否構成類似商品?以及你所認為的類似商品到底是否類似?商標行政部門的觀點完全可能與你的想法不一致。


(5)思考可能應用的領域

    把商標注冊在該商標標識有可能會應用到的領域,也是值得考慮的方向。這個層級的防御最不好琢磨,因為這是從商標標識本身的形象或內涵去思考:它適合用在哪些領域?對于打算從事衍生品授權的動漫或游戲行業,這種思考尤其重要。比如游戲商標“泡泡堂”,除了應該在服裝、文具、玩具、圖書等常見的衍生商品上注冊以外,這個商標名稱用在代泡茶葉商品、中藥飲片,甚至咖啡廳、洗浴中心似乎也頗為貼切。


(6)占領對己不利的商品領域

    把商標注冊在對品牌聲譽不利的商品或服務,在中國更要引起重視。在很多職業注標人特別偏好衛生巾、避孕套之類商品的背景下,這種考量尤其必要。微軟公司在許多領域注冊了商標,但就是沒有衛生用品,可能微軟并不在乎這個,但有人很在乎。曾有人經過精心選擇,就決定在面包食品類和婦女衛生用品類申請注冊“微軟”商標。


3.商標布局的時間維度

(1)先來后到:商標注冊的基本規則
    我國商標法貫徹的是商標注冊保護原則,在一般情況下,商標只有經過國家知識產權局商標局注冊核準后,才能享有商標專用權,得到法律最周全的保護。根據《商標法》第31條,“兩個或者兩個以上的商標注冊申請人,在同一種商品或者類似商品上,以相同或者近似的商標申請注冊的,初步審定并公告申請在先的商標;同一天申請的,初步審定并公告使用在先的商標,駁回其他人的申請,不予公告。”可見,即使你提出商標注冊的申請,如果在時間上落后于別人,同樣可能失去獲得商標注冊的機會,因為我國商標法上采取的是“先申請、先注冊”的原則,在同一種商品或者類似商品上,誰先提出商標注冊申請,就先給予誰商標權。
    作為最基本的商標保護規則,我們建議企業,一旦選取或設計完成了一個品牌,應當立即想到商標注冊,及時申請,不要遲疑或者等待,否則會被他人搶占先機。在經濟活動中不少企業因忽視商標的及時注冊,而備嘗苦果。當然,很多企業可能根本就沒有意識到要在品牌投入使用前,應該先去申請注冊商標。等到發生糾紛后或者風險迫近時,才回過頭來后悔當初沒有注冊商標。
    雖然企業的商標被他人搶注后,可以借助商標法、反不正當競爭法等法律資源予以救濟,但畢竟耗費時日,牽扯精力,有時甚至影響到企業的生存和發展。因此,避免上述情形的最佳捷徑是商標先注冊后使用,以免一不小心被他人捷足先登,先注冊了自己正在使用的商標。

商標布局的幾個維度
(2)產品未動、商標先行
    套用“兵馬未動,糧草先行”的古訓來表達商標注冊的規劃,那就是“產品未動,商標先行”。也即,企業在產品沒有推出市場前,應當先行申請注冊商標保護,以免被他人搶先申請注冊,或者事后發現與他人在先的注冊商標發生了“撞車”。      2018年中國的商標注冊申請量為738.95萬件,商標局平均每天能收到2萬余件商標申請,可見商標申請的競爭十分激烈。
    強調“產品未動,商標先行”,并不只是為了防止他人的搶注,還有其他的考慮。我國企業的商標意識普遍比較淡薄,常常在其商標未獲得注冊保護時,就投入大量的人力、物力、財力宣傳推廣其商標,沒有意識到這里面蘊含的商標風險問題。前面已經講到,商標要得到商標局的核準注冊,需要滿足很多條件,包括實質和形式的條件,由于法律上的障礙,不是每件商標申請都能順利獲得商標注冊。如果產品和品牌已經推廣出去了,但商標最后卻沒有被核準注冊,那么就會陷入比較尷尬的窘境。
    當然,在先使用的商標現在也可以得到有限的保護。根據2014年實施的新《商標法》第59條第3款規定:“商標注冊人申請商標注冊前,他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的,注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標,但可以要求其附加適當區別標識。”因此,即使他人搶注了你的商標,你仍然可以在原使用范圍內繼續使用該商標。

    不過,需要當心的是,等到商標注冊人來起訴你商標侵權時,你能否對在先使用商標的事實,提供符合法律要求的使用證據,恐怕并不容易。可以說,多數企業都沒有商標檔案管理的意識,即使有商標檔案管理,其保存的證據能否固定明確的使用時間?能否清楚地表明商標標識及其對應的商品或服務項目?能否證明商標曾經在商業活動中使用過?總之,要最終得到法院的認可,你提供的使用證據要滿足諸多法律上的要求,并經得起對方的質證。


(3)商標申請前的保密工作
    企業在申請商標注冊時,除了具有商標注冊意識之外,還要注意保守商標申請的秘密。比如,對正在委托辦理的商標申請事宜,不要隨意向無關的人員透露,以防言者無意、聽者有心,別人可能利用時間差,先期辦理注冊申請而導致你的商標申請被駁回。如果企業的商標尚未注冊,就想把帶有商標的產品拿到展覽會去參展,我們建議對此也要保持足夠謹慎的態度。對待媒體采訪,更要保護好自己商標未來的注冊規劃信息,否則這種傳播的廣度和深度是企業不能承受的。

    特別是在產品推出之前,這個產品將來會以什么樣的品牌上市,這些信息都不要輕易對外散布。有時公司員工并非有心泄密,而是在外聊天時,不小心走漏了風聲,而自己還沒有意識到可能帶來的嚴重后果,所以經常開展員工商標培訓或教育,強化員工的保密意識是大有裨益的。


4.商標布局的區域維度

    在經濟全球化的浪潮之中,我國企業面對著新的機遇,也存在新的挑戰,要發展、要壯大,就必須競爭國際市場,而商標又是企業參與市場競爭的銳利武器。在日益全球化的今天,“Made in China”應該不僅僅是價格低廉和質量粗糙的代名詞,也不應該是低成本勞動力聚集的“血汗工廠”的象征,它需要更多中國企業創造的國際品牌和注冊的跨國商標的支持,以獲得品質優良的贊譽。富有遠見卓識的中國企業家,應該把商標注冊的國際化戰略,視為企業未來國際化發展的法律盾牌。

商標布局的幾個維度
    世界知識產權組織(WIPO)的馬德里商標國際注冊體系是該體系成員國企業進行商標國際注冊的重要途徑。2018年我國申請人提交馬德里商標國際注冊申請6541件,同比增長37%。WIPO(世界知識產權組織)發布的馬德里體系年鑒顯示,2018年中國馬德里商標國際注冊申請量在馬德里聯盟中排名第3。
    不過,中國申請人2018年6000余件的商標國際申請量,與當年中國國內商標申請700多萬件的總量相比,自然有些反差強烈。雖然馬德里體系不是中國企業在國外申請商標的唯一途徑(企業可以根據巴黎公約等國際公約的規定,到外國或地區性組織(如歐盟)直接申請商標),但仍然可以看出,中國企業的海外商標注冊規劃并不十分積極。
    其實,比起專利的國際申請而言,商標的國際注冊并不那么昂貴。更何況,對于中小企業而言,考慮到成本的因素,面對全球眾多的國家或地區,并不一定都需要進行商標注冊,否則其中的花費會讓人承受不了。決定商標注冊國家或地區的首要考慮仍是你的市場在哪里。
    一般來說,產品出口國、制造地國、商標授權地區,都是可以考慮申請注冊商標的區域,特別是在那些仿冒嚴重的國家,更是迅速注冊的優先選擇。有時,一些重要的國際展覽會所在國也是優先考慮的區域。當然,企業應當分清輕重緩急,視具體情況,分期分批地、循序漸進地進行境外商標注冊。


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